【摘要】第三方支付發(fā)展迅猛，促進了互聯(lián)網金融的快速發(fā)展，已成為我國社會最主流的支付方式。第三方支付應用場景的普及以及向金融領域的滲透，也帶來了諸多風險，應對其加強監(jiān)管。我國第三方支付市場呈現(xiàn)支付寶與財付通“雙寡頭”的競爭格局。對第三方支付除應從金融角度實施行業(yè)監(jiān)管外，更應注重反壟斷的市場規(guī)制。針對第三方支付機構濫用市場支配地位的行為，應鼓勵消費者提起反壟斷民事訴訟。
【關鍵詞】互聯(lián)網金融 第三方支付 法律規(guī)制 反壟斷
【中圖分類號】D922.28 【文獻標識碼】A
電子商務的出現(xiàn)催生了互聯(lián)網上第三方支付市場。由于電子商務線上交易的特點，為解決消費者和商戶之間信用缺失問題，一些企業(yè)建立了商戶和消費者之間交易資金的中轉平臺即第三方支付平臺。第三方支付憑借著“小支付、微領域”的特點，迅速占領互聯(lián)網支付市場。目前，以支付寶和財付通為代表的第三方支付平臺在互聯(lián)網支付體系以及我國國民日常消費中扮演著越來越重要的角色。
以移動支付為代表的第三方支付正成為社會最為主流的支付方式
第三方支付，又稱非金融機構支付、非銀行支付服務，是指具備一定實力和信譽保障的企業(yè)，采用與各大商業(yè)銀行簽約的方式，通過網聯(lián)平臺促成交易雙方進行交易的支付模式。通俗地說，第三方支付平臺就是買家和賣家在交易過程中的資金“中間平臺”，并不涉及資金所有權，只起中轉作用，為買賣雙方提供資金代收代付，促進交易的完成?，F(xiàn)在，第三方支付在功能上不再僅強調信用擔保，而是在支付方便性以及綜合性金融服務上不斷增強，應用場景不斷擴充。
上世紀90年代末，電子商務的誕生促進了網上支付的發(fā)展，從而為第三方支付機構創(chuàng)造了發(fā)展機遇。1999年，我國第一家第三方支付平臺——首信寶誕生。2002年，央行聯(lián)合各商業(yè)銀行成立中國銀聯(lián)，通過銀行共同分擔成本的方式，由銀聯(lián)向商家提供多銀行卡在線支付統(tǒng)一接口，使異地跨行網上支付成為可能。第三方支付平臺作為中介方，分別連接銀行和商家，從而幫助消費者和商家在網絡交易支付過程中跳轉到各家銀行的網銀界面進行支付操作。但在這一時期，互聯(lián)網普及程度尚不高，大部分個人用戶對網絡支付的安全性還不夠信任，第三方支付的交易規(guī)模整體比較小，影響力也較弱。2005年，央行《電子支付指引（第一號）》頒布后，資本大量涌入支付領域，支付寶成為獨立的第三方支付平臺。與此同時，一些線下金融服務的涌現(xiàn)，也共同推動第三方支付平臺呈現(xiàn)強力發(fā)展態(tài)勢。這期間，第三方支付行業(yè)標準和相關制度規(guī)范仍然處于摸索狀態(tài)，法律法規(guī)缺位，監(jiān)管長期缺失，導致挪用備用金、非法套現(xiàn)、詐騙等行為也接連被曝出，無論從行業(yè)體量還是發(fā)展狀況，第三方支付行業(yè)都急需整治與監(jiān)管。
由于我國電子商務環(huán)境的不斷優(yōu)化，線上支付場景的不斷豐富與發(fā)展，以及金融創(chuàng)新的活躍，第三方支付業(yè)務繼續(xù)快速增長。2011年，支付業(yè)務許可證即支付牌照的發(fā)放標志著其合法地位的確立。2012年后，移動支付隨著電商市場的成熟，智能手機和4G、5G網絡的普及，而成為支付行業(yè)創(chuàng)新和爆發(fā)性增長的重要領域。智能手機的高度普及進一步推動了移動支付的發(fā)展，交易主體只需要一部智能手機就可以滿足日常的各種支付需求。以智能手機和移動網絡為依托的移動支付已經成為普通居民必不可少的生活方式，深度融入用戶衣食住行的方方面面。
當前，線下掃碼支付、NFC等支付方法不斷普及，用戶移動支付習慣的建立以及移動支付場景覆蓋率不斷提高，我國移動支付市場交易規(guī)模進入穩(wěn)步增長階段，市場格局趨于穩(wěn)定和成熟。2016年，移動支付取代銀行卡收單成為第三方支付行業(yè)規(guī)模最大的業(yè)務類型。至2019年，移動支付交易規(guī)模占比已達62.8%，成為社會最為主流的支付方式。
第三方支付市場的發(fā)展態(tài)勢
根據《非金融機構支付服務管理辦法》的規(guī)定，第三方支付可分為三類：網絡支付、預付卡、銀行卡收單。開展第三方支付業(yè)務，必須有支付業(yè)務許可證，即第三方支付牌照。廣義上的網絡支付牌照還覆蓋移動/固定電話支付、數(shù)字電視支付等，其中以互聯(lián)網支付應用最為普遍。第三方支付市場產業(yè)鏈條十分復雜，參與方眾多，包括消費者、服務商、商戶以及監(jiān)管部門等。第三方支付平臺分為連接消費者的賬戶側支付機構和連接商戶的收單側支付機構。第三方支付平臺具有便捷性、高效性、規(guī)模性、低成本等特點，為互聯(lián)網金融提供了資金的進出渠道和托管服，促進了互聯(lián)網金融的快速發(fā)展。毫無疑問，目前我國第三方支付服務已處于國際領先水平，同時市場的發(fā)展出現(xiàn)了一些值得注意的動向。
第三方支付市場呈現(xiàn)寡頭壟斷局面。目前，我國第三方支付市場競爭格局已基本形成，支付寶以電商平臺交易付款、網絡理財?shù)葓鼍?，財付通則以微信紅包、網約車出行、乘車碼等場景為依托，二者皆以各自強有力的流量入口滿足了移動支付的剛需，從市場份額看，支付寶和財付通已然是第三方移動支付市場里的“雙寡頭”。根據螞蟻集團招股書，2019年第三方支付交易總規(guī)模達到201萬億元，其中螞蟻集團旗下的支付寶與騰訊旗下的財付通交易規(guī)模合計市場份額超過90%，占據絕對優(yōu)勢。同時，由于自身APP性質的先天優(yōu)勢，二者又自成用戶信息和交易數(shù)據的歸集口，用戶黏性大，各自擁有固定的市場份額。近年來，兩者都在加大補貼力度爭奪線下門店支付市場，打造多元化全方面的服務平臺，體現(xiàn)出規(guī)模溢出效應。雖然其他支付機構的集中度也在不斷提升，但難以與兩家巨頭競爭，雙寡頭壟斷格局或將在長時間內難以撼動。
第三方支付向資金配置等金融領域滲透。隨著第三方支付平臺介入金融業(yè)務市場的廣度和深度不斷增加，除提供支付中轉服務外，還逐漸涉足客戶資金配置、風險管理等金融領域，試圖打造支付疊加金融的“普惠金融模式”。余額寶產品就是一個非常典型的例子。余額寶是支付寶打造的一項余額增值服務，于2013年6月正式面世，并且與天弘增利寶貨幣市場基金連接。通過余額寶賬戶與支付寶賬戶的實時關聯(lián)，用戶不僅能夠得到理財收益，還能隨時進行消費支付和轉出。本質上，余額寶是在原支付寶第三方支付平臺功能的基礎上，內嵌了與之合作的基金公司的貨幣型基金。探索基于支付交易的衍生投融資服務已成為第三方支付業(yè)務的發(fā)展趨勢之一。
第三方支付的行業(yè)監(jiān)管路徑
第三方支付行業(yè)發(fā)展的同時也面臨諸多風險，如非法套現(xiàn)、洗錢、備付金非法挪用、信息安全等。因此，對第三方支付實施并加強監(jiān)管也具有強烈的現(xiàn)實需求。早期，國家積極鼓勵引導和逐步規(guī)范第三方支付平臺的發(fā)展，企業(yè)也正是利用寬松有利的政策和市場環(huán)境，短時間內獲得了跨越式發(fā)展。但2014年之后，央行的監(jiān)管態(tài)度發(fā)生變化，逐步轉向審慎監(jiān)管。央行首先暫停了支付寶的線下條碼支付業(yè)務，后又暫停了二維碼掃碼支付業(yè)務，接著又收回了部分第三方支付牌照，并將備付金全部集中存管。可見，目前央行主要是從金融的角度對第三方機構的業(yè)務活動進行行業(yè)監(jiān)管。具體而言，相關的監(jiān)管措施實際也是引導行業(yè)走向健康發(fā)展的道路，如規(guī)劃條碼支付的互聯(lián)互通、支持鼓勵移動支付的創(chuàng)新和數(shù)字貨幣應用等，這也為第三方支付的監(jiān)管規(guī)制提供了新思路。
通過支付牌照規(guī)范支付市場發(fā)展。2010年，央行頒布《非金融機構支付服務管理辦法》及其實施細則，首次通過國務院部門規(guī)章的方式對第三方支付予以法律規(guī)制。自此，第三方支付正式納入國家金融監(jiān)管體制。2011年，包括支付寶在內的27家企業(yè)獲得了央行頒發(fā)的首批支付牌照，第三方支付行業(yè)合法地位正式確立。經過幾年的大規(guī)模發(fā)放，央行近年來發(fā)放牌照的速度明顯放緩。據統(tǒng)計，2011年至2015年共發(fā)放271張，后續(xù)未再發(fā)放。2015年，拉卡拉、廣東益民等支付公司由于挪用客戶備付金、交易監(jiān)測不力等原因相繼被罰或吊銷支付牌照，第三方支付行業(yè)結束了支付牌照“只發(fā)不撤”的歷史。2016年8月，央行表示，今后一段時期內原則上不再批設新非金融支付機構。要重點做好對現(xiàn)有機構的規(guī)范引導和風險化解工作，通過健全制度、強化手段、加大專項治理和執(zhí)法力度，提升監(jiān)管的有效性。2017年，央行又陸續(xù)撤銷及整合了20余張支付牌照。
截至目前，我國第三方支付牌照的發(fā)放一直處于“停滯”狀態(tài)，現(xiàn)存第三方支付牌照共238張。隨著牌照監(jiān)管的進一步收緊，支付牌照收購成為取得支付業(yè)務的新途徑。擁有“互聯(lián)網支付+移動支付+銀行卡收單”三項業(yè)務資質的牌照成為市場稀缺資源，價格不菲。基于業(yè)務類型擴展或者規(guī)?；l(fā)展的需要，未來大型的第三方支付企業(yè)可能會對規(guī)模較小的支付企業(yè)進行收購。這是第三方支付發(fā)展的一個新動向，也對行業(yè)監(jiān)管之外的市場競爭規(guī)制提出了新要求。
以備付金為重點加強市場監(jiān)管。備付金的安全關系到客戶核心利益，是對第三方支付機構進行監(jiān)管的重中之重。備付金是指客戶預存或留存在支付機構的貨幣資金，以及由支付機構為客戶代收或代付的貨幣資金。備付金風險是第三方支付機構存在的主要內部風險。在第三方支付的經營模式下，交易雙方的資金劃轉普遍存在延時支付和清算情況，這使得第三方支付平臺金融賬戶沉淀了大量的資金。挪用、借用、侵占沉淀資金，會極大地擾亂市場秩序，造成重大損失，嚴重損害客戶權益，危及行業(yè)生存，是嚴重的違規(guī)違法行為。備付金管理是支付行業(yè)監(jiān)管的紅線，也是第三方支付機構經營業(yè)務的底線。一直以來，央行出臺的相關文件都要求加強對備付金的管理?！斗墙鹑跈C構支付服務管理辦法》作為第三方支付監(jiān)管的綱領性文件，首次明確備付金的性質不屬于支付機構自有財產，支付機構只能根據客戶發(fā)起的支付指令轉移備付金，禁止以任何形式挪用客戶備付金。據此確立了第三方支付機構自有資金與客戶資金的分離存管制度。根據規(guī)定，第三方支付機構必須在商業(yè)銀行開立客戶備付金專用存款賬戶。但在實際操作過程中，大部分機構開設的客戶備付金賬戶只具有基本存款賬戶的性質，銀行對其日常資金劃撥并無監(jiān)管義務，由此可見，第三方支付平臺日常管理備付金時存在風險點較多。
在第三方支付行業(yè)興起初期，出現(xiàn)了接近銀行卡時代“直連”的問題。在直連模式下，第三方支付機構充當了跨行清算的角色，備付金被挪用的案件頻發(fā)，造成消費者巨大損失。同時，監(jiān)管機構難以掌握資金流向，洗錢、套現(xiàn)獲利等不法案件時有發(fā)生。為了“斷直連”，央行要求自2018年6月30日起，支付機構受理的涉及銀行賬戶的網絡支付業(yè)務全部通過網聯(lián)平臺處理。在網聯(lián)的介入下，第三方支付機構不再各自直接對接銀行，而是統(tǒng)一單點對接網聯(lián)平臺。網聯(lián)平臺一端連接第三方支付機構，另一端對接銀行系統(tǒng)，充當資金支付與清算的新渠道，既實現(xiàn)了整個互聯(lián)網支付清算體系效率和安全的平衡，同時也為客戶備付金統(tǒng)一存管提供了技術支持。其后，央行又發(fā)出通知，要求第三方支付機構需于2019年1月14日之前將全部備付金完成零息繳存。備付金利息的存在客觀上使支付機構有了吸儲的部分功能，這種依靠備付金利息盈利的方式阻礙了第三方支付市場的金融創(chuàng)新。自此之后，第三方機構將不能再通過備付金利差盈利，以往靠備付金投資利息作為主要盈利方式的機制受到嚴厲控制，同時也為支付機構實現(xiàn)金融創(chuàng)新提供了新動力。
第三方支付的反壟斷法規(guī)制
目前，針對第三方支付的法律規(guī)制主要集中于金融監(jiān)管部門的行業(yè)監(jiān)管。然而，趨于嚴格的行業(yè)監(jiān)管在一定程度上會抑制第三方支付市場的創(chuàng)新和發(fā)展，同時，監(jiān)管措施本身也會帶來諸如市場準入、管制等競爭問題。因此，為保障和促進第三方支付的良性發(fā)展，還應該重視對市場秩序的規(guī)范，從競爭法尤其是反壟斷法的角度進行規(guī)制。第三方支付市場形成的寡頭壟斷的市場格局、一些第三方支付機構形成的市場優(yōu)勢地位，進而出現(xiàn)的排除和限制競爭的行為，都呼喚適于其行業(yè)特點的反壟斷法規(guī)制路徑和規(guī)則。
我國的《反壟斷法》由全國人大常委會于2007年8月30日通過，2008年8月1日起施行。該法目前正處于首次“大修”過程中，國家市場監(jiān)督管理總局2020年初就《〈反壟斷法〉修訂草案（公開征求意見稿）》公開征求意見，其中一個重要內容就是新增互聯(lián)網領域的反壟斷條款?！斗磯艛喾ā芬?guī)定的壟斷行為有三類：經營者達成壟斷協(xié)議、經營者濫用市場支配地位，以及具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中。對于涉嫌壟斷行為，一方面可由國務院反壟斷執(zhí)法機構主動進行調查，調查屬實的，可依法進行查處；另一方面，因經營者壟斷行為遭受損失的自然人、法人等主體，可通過提起民事訴訟，要求經營者承擔民事責任。
第三方支付的行業(yè)特性決定了特殊的產業(yè)鏈和細分市場，從而導致第三方支付市場中多元復雜的競爭樣態(tài)。在市場中，第三方支付機構之間對支付業(yè)務的上游和下游都存在競爭，也即對支付需求方和支付供給方的競爭，具體表現(xiàn)為對商戶和消費者的爭奪以及對提供最終支付結算服務的商業(yè)銀行的爭奪。例如，第三方支付領域內開始出現(xiàn)收購兼并的行業(yè)趨勢；支付寶對淘寶以外的商家收取服務費，對其關聯(lián)公司淘寶賬戶和非淘寶賬戶實行價格歧視；外賣及網約車市場上的競爭背后反映出支付寶與微信支付在移動支付市場上的爭奪。這些事件紛紛折射出第三方支付市場上的競爭亂象。
我國第三方支付市場在地域及市場份額上的發(fā)展并不均衡，具有高度集中和分布不均的特點，少數(shù)幾個主導者占據著市場的主要份額。在市場集中度較高的市場中，企業(yè)更容易實施壟斷行為，產生限制競爭的效果。如電子商務市場中具有寡頭壟斷地位的企業(yè)經常采取捆綁搭售的銷售模式；第三方支付企業(yè)對關聯(lián)競爭企業(yè)實施的價格歧視實際上已經起到排除和限制競爭的作用。壟斷協(xié)議也是第三方支付市場上的一個重要競爭問題。如第三方支付介入后的交換費協(xié)議問題?？v向排他協(xié)議也存在于市場中，如支付寶與天弘基金的獨家合作協(xié)議，排斥了與其他競爭者的合作可能。
需要注意的是，上述諸多涉嫌壟斷的表現(xiàn)，有的并非為第三方支付所獨有，甚至并非因互聯(lián)網環(huán)境而產生，相應的規(guī)制措施也不具有特殊性，在其他行業(yè)的市場競爭中同樣存在，如因企業(yè)兼并而發(fā)生的經營者集中、上下游企業(yè)之間的壟斷協(xié)議等。甚至商業(yè)銀行之間對與其形成競爭的第三方支付平臺采取聯(lián)合抵制的策略，也在市場反壟斷規(guī)制之列。然而，針對第三方支付的反壟斷舉措更需要重視這一領域發(fā)展所帶來的特有的問題。在現(xiàn)階段，尤其突出的是因壟斷行為受到侵害的主體提起的反壟斷民事訴訟。實踐中，這類訴訟主要指向壟斷經營者濫用市場支配地位，損害金融消費者的行為，如被稱為“支付寶反壟斷第一案”的李震訴支付寶等壟斷糾紛案，就引起了社會的廣泛關注。
反壟斷民事案件的審理涉及諸多復雜方面，需要相當專業(yè)的判斷。比如，相關市場界定通常是認定經營者濫用市場支配地位行為的第一步，而互聯(lián)網行業(yè)相關市場的界定就極為困難。此外，涉及第三方支付市場支配地位的認定，也有基于平臺經濟模式的特殊考量，如消費者福利以及支付服務質量等。2021年2月發(fā)布的《國務院反壟斷委員會關于平臺經濟領域的反壟斷指南》提到，平臺經營者濫用市場支配地位的表現(xiàn)包括：不公平價格、低于成本銷售、拒絕及限定交易、搭售或附加不合理交易條件、差別待遇等?？梢灶A料，今后所謂“大數(shù)據殺熟”、強迫商家“二選一”等，都可能遭到壟斷的指控而趨于消亡，這是為廣大消費者所樂見的。
總之，第三方支付平臺因其寡頭化、封閉化，而需要通過科學有效的規(guī)制，以促進行業(yè)的健康發(fā)展。當然，第三方支付平臺并不因由市場競爭形成的規(guī)模及地位而具有“原罪”，反壟斷法始終是針對具體行為而言的。反壟斷的規(guī)制也需要遵循合理性、謙抑性原則。
（作者為同濟大學法學院教授；同濟大學法學院碩士研究生潘盼對本文亦有貢獻）
【參考文獻】
①修永春：《“網聯(lián)”時代第三方支付的三元監(jiān)管模式探析》，《上海金融》，2018年第11期。
②黎四奇：《我國第三方支付客戶沉淀資金治理改良方略》，《政法論叢》，2018年第1期。
③楊利華：《第三方支付行業(yè)的反壟斷法規(guī)制》，《法商研究》，2019年第6期。
責編/張忠華 美編/楊玲玲
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