制約我國民營經(jīng)濟發(fā)展的因素，既有外部社會公平環(huán)境的因素，也有民營企業(yè)內(nèi)部自身因素。從民營企業(yè)自身方面講，合規(guī)經(jīng)營是民營企業(yè)進行自我保護的有效路徑。在近期于京舉行的一系列關(guān)于民營經(jīng)濟權(quán)利保護的論壇和研討會上，許多律師就民營企業(yè)自身如何完善合規(guī)經(jīng)營提出了不少建議。
合規(guī)是民營企業(yè)發(fā)展的基石
制約我國民營企業(yè)發(fā)展的企業(yè)內(nèi)部因素，主要體現(xiàn)在如下幾個方面：一是“依法治企”意識淡薄。從整體數(shù)量上看，90%以上的民營企業(yè)是中小微型企業(yè)。這些中小微型企業(yè)大部分是家族企業(yè)，其典型的組織架構(gòu)是以企業(yè)創(chuàng)始人為核心的集權(quán)化治理結(jié)構(gòu)，并未按照《公司法》的要求真正建構(gòu)起現(xiàn)代企業(yè)制度，不按照在工商管理部門登記備案的公司章程辦事，缺乏科學(xué)有效的內(nèi)外監(jiān)控、反饋和制約等治理機制，導(dǎo)致民營企業(yè)戰(zhàn)略決策的正確性和高效性大打折扣。二是“依法承責(zé)”意識不強。很多民營企業(yè)由于自身實力有限，在信用、勞動用工、產(chǎn)品質(zhì)量、環(huán)境保護、知識產(chǎn)權(quán)等方面存在不規(guī)范甚至不合法的問題。三是民營企業(yè)對“依法維權(quán)”有畏難情緒。很多民營企業(yè)在被侵權(quán)時，怠于或不敢運用法律給予的維權(quán)渠道維護自身的合法權(quán)益。
應(yīng)該看到，合規(guī)是民營企業(yè)發(fā)展的重要基石。多年以來，我們在為眾多民營企業(yè)和民營企業(yè)家提供法律服務(wù)的過程中，深刻感受到了民營企業(yè)的上述痛點對其自身發(fā)展的掣肘、對民營企業(yè)家人身和財產(chǎn)安全造成的不利影響。企業(yè)合規(guī)能對促進民營企業(yè)發(fā)展起到巨大的幫助。“合規(guī)”的概念肇始于上個世紀的金融行業(yè)，在本世紀初被引入企業(yè)管理范疇中。企業(yè)“合”的“規(guī)”至少應(yīng)包含三個層面：國家的法律、法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定等；企業(yè)的章程和規(guī)章制度；商業(yè)倫理、道德操守等。
具體到實際操作來說，“浸入式”合規(guī)法律服務(wù)可以助力民營企業(yè)發(fā)展。
市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟，在企業(yè)設(shè)立、企業(yè)治理（構(gòu)建現(xiàn)代公司制度）、經(jīng)營管理、合同簽訂和履行、市場營銷、人力資源管理（包括勞動爭議）、激勵和約束員工（包括高管）、稅收、知識產(chǎn)權(quán)保護、投資、融資、并購、合法退出市場的整個過程中都需要合規(guī)進行，都離不開法律專業(yè)人士的服務(wù)和幫助。包括法律在內(nèi)的“規(guī)”與人、財、物一樣，對企業(yè)而言都是一種資源，都能為企業(yè)創(chuàng)造財富。這種法律服務(wù)不同于人們傳統(tǒng)觀念上的側(cè)重于“事后介入”的律師服務(wù)（審合同、提供咨詢、解決爭議等等），更強調(diào)“事前參與，事中監(jiān)督”，“浸入”企業(yè)誕生、運營、退出的全過程。
對于民營企業(yè)而言，重大的危機不僅是市場風(fēng)險，更多的是法律、政策風(fēng)險。如何正確解讀國家政策調(diào)整，法律、法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定的頒布和修訂會帶來何種變化，都是企業(yè)為了全方位防范風(fēng)險必須關(guān)注的重點。民營企業(yè)面臨的困境在其發(fā)展環(huán)境持續(xù)優(yōu)化的大前提下，自身做好企業(yè)合規(guī)，將會促進民營企業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展，幫助民營企業(yè)走得更遠。
完善企業(yè)用工制度非常重要
通過分析近十年勞動爭議的代理，我們發(fā)現(xiàn)勞動爭議現(xiàn)狀有三個特征。第一是在經(jīng)濟發(fā)達的地區(qū)高發(fā)。第二是企業(yè)的敗訴率非常高，高達90%，員工的維權(quán)成本很低。第三，高發(fā)爭議類型最多的就是解除的問題，有一半以上的爭議都是跟解除有關(guān)的，解除會伴隨著勞動報酬的索要，加班工資，獎金，未休假工資。
為什么會企業(yè)敗訴率這么高呢？有這樣幾個原因。第一是法律上關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定是舉證責(zé)任倒置，企業(yè)要承擔(dān)舉證責(zé)任。第二就是企業(yè)規(guī)章制度不健全，沒有一個完備的規(guī)章制度來管理員工。第三就是管理層法律意識不強，對法律的了解不夠。第四就是企業(yè)內(nèi)部的日常管理不夠規(guī)范，很多企業(yè)在管理過程中更注重利潤的增長，而往往忽略了日常管理規(guī)范的建立。你的制度得合法，比如，法律規(guī)定你用人單位必須要強制繳納社會保險，不能在勞動合同里約定不給社保了，給你多發(fā)點工資。再比如，規(guī)章制度要通過全體職工大會或者職代會討論，要履行民主程序。
企業(yè)在用工管理當(dāng)中，應(yīng)該有一套什么樣的、具備哪些內(nèi)容的科學(xué)有效的制度體系，我們給企業(yè)做出這樣的用工制度的設(shè)計。
第一個最核心的一塊要有一個完備的制度，這個制度最后會組成一個員工手冊。有員工最基本的行為準(zhǔn)則，然后，入職招聘，試用期管理，崗位職責(zé)，公司福利，培訓(xùn)，競業(yè)限制，獎懲，績效考核，到最后離職。整個的體系設(shè)計當(dāng)中一定要有一套體系化的建設(shè)。
第二，就是協(xié)議系列。除了普通員工的勞動合同，作為高管可能要賦予他一些股票的期權(quán)，有單獨的高管勞動合同。對技術(shù)人員，他可能要承擔(dān)一個非常大的保密和限制的義務(wù)。對銷售人員，要單獨設(shè)計一個專門針對的勞動合同。可能還要錄用一些退休反聘的、在校的大學(xué)生，可能就涉及到勞務(wù)合同。
第三，就是通知和表單系列。在員工勞動關(guān)系的管理當(dāng)中，會給員工發(fā)一些通知，會讓他填一些表格了解他的信息。小小的員工信息表，會給企業(yè)搜集到很多日常管理有效的信息。包括員工的確認表，對信息的確認。試用期考核表，我們拿它去對試用期員工進行管理。勞動合同變更單，績效考核表，以及解除和終止合同的時候，要發(fā)給員工勞動合同的解除和終止通知。
第四，就是內(nèi)部的管理流程。這個流程也是從員工入職到離開，可能涉及到勞動合同變更，在履行過程當(dāng)中有提職、加薪到最后的解除，用工管理流程的設(shè)計。
第五，也要有一個指導(dǎo)手冊指導(dǎo)人力資源管理的人員，他們怎么去管理員工。員工入職怎么簽勞動合同，試用期管理，解除的時候要發(fā)什么通知，做什么準(zhǔn)備，專門對HR有一個人力資源管理手冊，這也是科學(xué)有效的體系應(yīng)當(dāng)具備的內(nèi)容。
擺脫稅收焦慮要合規(guī)納稅
我的觀察，2018年中國民營企業(yè)家普遍存在一種與稅收有關(guān)的不安、焦慮。很多時候，對民營企業(yè)家進行刑事追究，那就是稅收，或多或少都會有問題。
產(chǎn)生這種焦慮的背景是什么？2018年，國地稅合并，以后它的信息更加準(zhǔn)確，這是第一點。第二點，稅務(wù)機關(guān)到了國家稅務(wù)總局直管，標(biāo)準(zhǔn)更加統(tǒng)一，執(zhí)法更加嚴格，大家會感覺到一種普遍的壓力。還有，就是社保入稅，如果把過去沒有交的社保稅全交，很少有企業(yè)能承擔(dān)這樣的壓力。國務(wù)院和總局也做了規(guī)定，過去欠繳的就不用補了。那以后怎么辦，大家很焦慮。還有，就是個稅法的頒布，今后我們每個人的財產(chǎn)，不管你的動產(chǎn)還是你的不動產(chǎn)，包括財產(chǎn)的流動稅務(wù)局都可以知道，我們每個人從財產(chǎn)的角度成為一個透明體，這個時候我們的壓力會特別大。
總體而言，我們的民營企業(yè)家為什么會有焦慮？真正的根源我用一句話表述，就是企業(yè)家自身的涉稅行為與稅法的要求出現(xiàn)偏差甚至嚴重背離。如果我們跟稅法完全一致，大家可以安心睡覺，但是我們做不到這一點。可以仔細分析一下我們的涉稅行為和稅法要求產(chǎn)生的偏差到底是什么。
稅負的壓力，大家普遍感到稅費壓力確實很大，壓力大了以后很容易在交稅上做文章。但是，從風(fēng)險防范角度來說，稅收的問題怎么解決。我們的中小企業(yè)，我們的民營企業(yè)確實覺得稅負太大，要不斷地提出政策要求，反映我們覺得不合理的稅收負擔(dān)，這是防范壓力的方面。
當(dāng)然，另一方面，也要提升納稅意識與習(xí)慣，我們應(yīng)該還是形成一種意識，有能力的時候還是應(yīng)該為國家盡可能貢獻多一點的稅收。有一些從事經(jīng)營的人，納稅的意識確實有待于提升。我跟微商接觸過，有的微商一年可以做十幾個億，你問他稅收交多少，幾乎不交稅，因為他沒有辦登記，這也太過了。個稅法和電商法出臺以后，都是2019年1月1號，有能力的微商應(yīng)該提升合規(guī)納稅能力，這是我們的基礎(chǔ)。
除了合規(guī)以外，還可以做一些稅收規(guī)劃，做一些稅收籌劃來減緩我們稅收的負擔(dān)，其實這里有很多的空間。所有國家給的稅收優(yōu)惠是否全部用足，有很多的稅收優(yōu)惠，可以多達幾十項稅收優(yōu)惠，是否全部用足，比如說股權(quán)架構(gòu)等等各方面，我們的稅收規(guī)劃是否做好了。有的企業(yè)會說，稅收太復(fù)雜了，我沒有辦法按稅法要求來，這怎么辦？還是要不斷地提高稅收意識，學(xué)習(xí)如果覺得有壓力，那就請專業(yè)人員解決。現(xiàn)在的稅收中介服務(wù)也是做得很好，有律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所。
民營企業(yè)走出去的爭議怎么解決
中國民營企業(yè)走出去是一個趨勢。在這個過程當(dāng)中，大家最不愿意遇到的一個事情，就是發(fā)生爭議。爭議發(fā)生了以后，我們該怎么辦。
首先，走出去會遇到哪些爭議。
第一，合作伙伴之間的爭議會經(jīng)常發(fā)生，這類爭議就是我們說的投資合伙之間的爭議。第二，會跟當(dāng)?shù)氐墓?yīng)商發(fā)生各種各樣的爭議，本質(zhì)上這一類爭議跟我們民營企業(yè)在中國遇到的爭議是最相近的，只不過發(fā)生的地點會在當(dāng)?shù)?。第三，會跟東道國政府爭議，這一類爭議有點像民告官，但是國外怎么做。
一旦爭議發(fā)生，該用哪種方式解決。
首先是看契約規(guī)定，如果發(fā)生了爭議應(yīng)該在某某仲裁機構(gòu)進行仲裁，這就是我們最常見的協(xié)議的約定。有的是看國內(nèi)法規(guī)定，某個東道國規(guī)定，如果別的國家到這里開采石油，所有的爭議都由我某某法院管轄，很多國家都有這樣的規(guī)定。還有，經(jīng)?？吹降氖请p邊約定和多邊約定。
選擇解決爭議方式，最常見的一類是協(xié)商或者調(diào)解。協(xié)商就是雙方坐下來做調(diào)解方案。而我們往往說的調(diào)解是由第三方調(diào)解機構(gòu)組織調(diào)解，法院、仲裁協(xié)會，爭議解決部門都會成立自己的調(diào)解機構(gòu)幫助大家調(diào)解。
國際仲裁又是另一種經(jīng)常用到的方式，仲裁會是一個非常快速的一個方法。在合同中一定要規(guī)定，如果發(fā)生糾紛我們選擇由哪一個仲裁機構(gòu)進行管轄。為什么會說仲裁是一個比法院判決適用更為廣泛的概念，因為有公約，我們稱之為紐約公約，規(guī)定了所有公約的參加國只要是合法仲裁機構(gòu)的裁決書就可以在參加國進行執(zhí)行。中國法院的判決很難在其他國家的法院得到迅速的執(zhí)行，但是有了紐約公約之后，不管哪個國家的仲裁機構(gòu)只要是合法成立的，它就可以在其他締約國的法院里得到執(zhí)行。
除了協(xié)商和仲裁以外，另外一個可能經(jīng)常要用到的就是東道國救濟。中國的民營企業(yè)去國外投資，比如被海關(guān)處罰了，必須在當(dāng)?shù)刈鲂姓脑V訟，我們的民營企業(yè)投資人可以跟當(dāng)?shù)貣|道國的政府打官司，這有一個非常有意思的公約。仲裁機構(gòu)不受理國家主體的案件，但是這個機制受理。中國1993年就已經(jīng)加入這個公約。整個機構(gòu)是由世界銀行牽頭，世界銀行的行長就是理事會的主席。
走出去要注意哪些具體的事情。
首先，先要調(diào)查所在國的投資條約，它跟別的國家有什么協(xié)議嗎，然后在這個情況下做出相應(yīng)的規(guī)劃。第二點，需要聘用當(dāng)?shù)氐膬?yōu)秀律師全程參與服務(wù)，因為畢竟項目在當(dāng)?shù)兀?0%以上的糾紛都需要在東道國當(dāng)?shù)亟鉀Q。第三點，要做好當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)的合規(guī)工作，合規(guī)是過去一年來，對中國所有公民、企業(yè)來說，非常深刻的一個話題。有貿(mào)易合規(guī)，有出口合規(guī)，有環(huán)境合規(guī)，甚至有宗教合規(guī)，這些事情一旦發(fā)生都會是巨大的事情。
