網(wǎng)約車早在 2012年就出現(xiàn)在北京和杭州，到此次國(guó)家七部委出臺(tái)《管理暫行辦法》，已發(fā)展了四個(gè)年頭。我認(rèn)為這個(gè)過(guò)程有兩點(diǎn)值得肯定：一是網(wǎng)約車跑到街上在先，出臺(tái)管理規(guī)范在后；二是在爭(zhēng)議四起的環(huán)境里，廣泛聽(tīng)取、吸收各方意見(jiàn)，在各相關(guān)利益方參與下形成政府管理辦法。
第一點(diǎn)特別值得肯定。倒回去想，當(dāng)網(wǎng)約車于 2010年出現(xiàn)在舊金山、次年出現(xiàn)在巴黎之后，要是有人也想在中國(guó)搞同類服務(wù)，如果選另外一條路徑，如申請(qǐng)主管部門(mén)組織專家論證、批準(zhǔn)開(kāi)辦申請(qǐng)，或僅在輿論上呼吁中國(guó)也要網(wǎng)約車，那么，同樣花四年時(shí)間，會(huì)不會(huì)有今天這么一部承認(rèn)網(wǎng)約車并加以規(guī)范的管理辦法？不好說(shuō)一定不會(huì)有，但可能性應(yīng)該近乎于零。
好在中國(guó)沒(méi)走那么一條“創(chuàng)新之路”。實(shí)際發(fā)生的，是一幫年輕人在別人還不知道網(wǎng)約車是何方神圣時(shí)，就寫(xiě)出自己的應(yīng)用軟件，就走上街頭一個(gè)接一個(gè)策動(dòng)的哥的姐嘗鮮、就自己當(dāng)顧客用手機(jī)叫車。簡(jiǎn)言之，就是先干起來(lái)、先試起來(lái)。等到我們的上層建筑里為此熱鬧起來(lái)之時(shí)，網(wǎng)約車早已被很多人體驗(yàn)過(guò)，甚至在都市出行中占有一席之地。僅以滴滴為例，從征求意見(jiàn)稿到《暫行辦法》公布，這家公司每天產(chǎn)生的業(yè)務(wù)單從 700萬(wàn)上升到 1000萬(wàn)。加上其他公司，網(wǎng)約車提供的服務(wù)范圍更大。
實(shí)踐出真知。我觀察到網(wǎng)約車爭(zhēng)議中不論贊成的還是反對(duì)的，都拿試驗(yàn)中的網(wǎng)約車作為分析對(duì)象和立論依據(jù)。離開(kāi)街上跑著的網(wǎng)約車，要爭(zhēng)出個(gè)名堂來(lái)，怕不容易。要尋找最低限度共識(shí)，更不容易。
允許先試更重要的意義，是這個(gè)新行當(dāng)有機(jī)會(huì)在試驗(yàn)中不斷修正和完善。恐怕將來(lái)有人回溯這段創(chuàng)新史才可以清楚表明，從 2012年網(wǎng)約車在中國(guó)誕生到《暫行辦法》頒布，各家網(wǎng)約車的商業(yè)模式、服務(wù)規(guī)范、技術(shù)與內(nèi)控，究竟發(fā)生過(guò)多少變化?；ヂ?lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)本來(lái)就有“快速迭代”的看家本領(lǐng)，可以顧及乘客體驗(yàn)、并在用戶積極參與下不斷改善服務(wù)品質(zhì)和商業(yè)模式。要是沒(méi)有一個(gè)在試驗(yàn)中迭代改善的機(jī)會(huì)，以最早設(shè)想的業(yè)務(wù)模式作為報(bào)批的基礎(chǔ)，那這檔子創(chuàng)新要站得住腳就可能難上加難。
網(wǎng)約車的經(jīng)驗(yàn)說(shuō)明，“先試驗(yàn)、再規(guī)范”是啟動(dòng)創(chuàng)新、并使之落地的一條現(xiàn)實(shí)路徑。這與中國(guó)以往改革經(jīng)驗(yàn)一脈相承。從包產(chǎn)到戶、民營(yíng)企業(yè)、開(kāi)放外向一直到網(wǎng)商興起、快遞遍地，無(wú)一例外都是試驗(yàn)在先、規(guī)范在后。倘若把這個(gè)屢試不爽的邏輯反過(guò)來(lái)，非規(guī)定先取好名字，再讓人生孩子，那就斷然搞不成改革，也實(shí)現(xiàn)不了創(chuàng)新。
問(wèn)題是，怎樣更為明確地肯定這條經(jīng)驗(yàn)？回到網(wǎng)約車，我想問(wèn)一句：在此次政府部委發(fā)布《管理暫行辦法》之前，約四年時(shí)間里在我國(guó)大小城市街上跑著的網(wǎng)約車，究竟算一種什么法律狀態(tài)——合法？非法？還是既不合法也不非法的“灰色狀態(tài)”？
我傾向的答案是：合法。理由是網(wǎng)約車不是原來(lái)的出租車，其所從事的活動(dòng)也不是原有法規(guī)所界定的“營(yíng)運(yùn)”，因?yàn)槠鋾r(shí)還沒(méi)有這類營(yíng)運(yùn)活動(dòng)，所以立法者不可能先驗(yàn)地判定后來(lái)才出現(xiàn)的網(wǎng)約車營(yíng)運(yùn)是不是一定屬于原先“營(yíng)運(yùn)”的范圍——這是白馬非馬的學(xué)問(wèn)了。等網(wǎng)約車出現(xiàn)之后，究竟非法還是合法——包括爭(zhēng)議最大的私家車可不可以做專車營(yíng)運(yùn)——需要經(jīng)由一個(gè)法律程序來(lái)明確，在沒(méi)有啟動(dòng)相關(guān)程序之前，在啟動(dòng)了界定程序尚未作出“網(wǎng)約車非法”或“禁止?fàn)I運(yùn)”之前，網(wǎng)約車就是合法的。說(shuō)“法無(wú)禁止即可為”，當(dāng)然惟有合法才可為。
其實(shí)此種狀態(tài)，在中國(guó)改革歷程里所在多有。鄧小平喜歡講“大膽試、大膽闖、看一看”，不就是這么一個(gè)狀態(tài)嗎？對(duì)新冒出來(lái)的事物，還沒(méi)看明白就一棍子打死，后面還有什么戲！鼓勵(lì)大膽試、大膽闖，又輕而易舉給人家戴上于法無(wú)據(jù)的“非法”帽子，何來(lái)改革，何來(lái)創(chuàng)新？
有人或批評(píng)說(shuō)，照此辦理，豈不是自由過(guò)度、天下大亂？我以為那實(shí)在是多慮了。因?yàn)榇颂庍m用、也僅僅適用“法無(wú)明確禁止”范圍內(nèi)的行為。至于法律明確禁止的，該禁的禁，該辦的辦，該罰的罰，怎么亂得起來(lái)？常識(shí)說(shuō)，網(wǎng)約車在未經(jīng)程序明確非法之前被視為合法，并不意味任何人可以利用網(wǎng)約車損害他人生命財(cái)產(chǎn)和公共利益——如果發(fā)生那類事情，現(xiàn)存刑法、財(cái)產(chǎn)法、合同法以及維護(hù)公共秩序的法規(guī)都可以有效加以管束。譬如，如果哪輛網(wǎng)約車撞傷了行人，警察難道會(huì)不管嗎？還不是與私家車、出租車、公交車、公務(wù)車撞傷行人一樣管。
直到有充分證據(jù)表明，網(wǎng)約車的不良事故不限于個(gè)別當(dāng)事人，而與此種經(jīng)營(yíng)方式有著內(nèi)在聯(lián)系，那就啟動(dòng)審定程序吧：對(duì)過(guò)去法規(guī)未明言非法的網(wǎng)約車，要不要根據(jù)其出現(xiàn)后的實(shí)際效果，加以普遍的限制、禁止或列為非法？在邏輯上，情況不嚴(yán)重，就無(wú)須急急忙忙出臺(tái)法律的限制或禁令。反之，如果情況嚴(yán)重，延用其他法規(guī)防不勝防，新的普遍性法律約束就會(huì)下達(dá)。
這就是說(shuō)，實(shí)行“法無(wú)禁止即合法”的準(zhǔn)則，并不至于因?yàn)閷?duì)新出現(xiàn)商業(yè)模式的寬容，而特別加大對(duì)他人自由、生命財(cái)產(chǎn)和公共利益的威脅。
我不大贊成的，是市面上流行的以下這種“法制觀”——似乎任何一種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，任何老百姓在市場(chǎng)上滿足需求的行為，哪怕一舉一動(dòng)、一招一式，都要得到某個(gè)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，都要拿出法規(guī)條條和許可，否則就一律非法。這算哪門(mén)子法制呢？過(guò)去教條主義動(dòng)不動(dòng)“拿本本來(lái)”，現(xiàn)在動(dòng)不動(dòng)“拿法律條條來(lái)”，要是僵化成“不看黃歷不出門(mén)”，談什么創(chuàng)新社會(huì)，豈不讓人哈哈大笑、一哄而散？
這一點(diǎn)值得強(qiáng)調(diào)，因?yàn)橹袊?guó)轉(zhuǎn)型還遠(yuǎn)未完成。為什么當(dāng)年小崗村要改革，還不是原有體制不管農(nóng)民的飯，卻死死管住農(nóng)民的手和腳。改革就是突破：讓農(nóng)民放開(kāi)手腳自己管飯行不行？實(shí)踐證明行，于是改革延伸到非農(nóng)業(yè)領(lǐng)域，國(guó)家也包不了所有人就業(yè)，讓人家自由創(chuàng)業(yè)、辦廠、經(jīng)商、務(wù)工，不就得了？結(jié)果走出一條康莊大道。現(xiàn)在中國(guó)經(jīng)濟(jì)大有成就，千萬(wàn)不要走回頭路，不管飯卻管頭管腳，動(dòng)不動(dòng)把法無(wú)禁止之事，隨隨便便就宣布為不合法。
按上述認(rèn)識(shí)，2012年出現(xiàn)在中國(guó)街頭的網(wǎng)約車，打從誕生之日就合法。那么，四年后政府相關(guān)部委出臺(tái)的《暫行管理辦法》，又有什么意義？我以為，這部管理法規(guī)的作用，在于“明確網(wǎng)約車合法，并在明確合法的基礎(chǔ)上，實(shí)施規(guī)范管理”。
為什么“本來(lái)合法”還要疊床架屋，再來(lái)一個(gè)“明確合法”呢？答案是國(guó)情使然。畢竟中國(guó)走法治之路，滿打滿算還是初級(jí)階段。“法無(wú)禁止則可為”對(duì)很多人來(lái)說(shuō)陌生非常、疑慮重重。人們似乎更習(xí)慣“宣布合法才可為”，甚至還有人相信“說(shuō)合法也不一定可為”。如此現(xiàn)實(shí)面前，“本來(lái)合法”再加一個(gè)“明確合法”，恐怕就不是多余的。
更重要的是，對(duì)于網(wǎng)約車這樣一個(gè)在很短時(shí)間就迅速成長(zhǎng)的新產(chǎn)業(yè)，確有規(guī)范管理的需要。是的，不是所有合法行為都需要專門(mén)的管理規(guī)范。大量日常生活中的事情，諸如鄰居家的電視機(jī)可以開(kāi)多大聲響、大媽們的廣場(chǎng)舞可以跳到多晚、你的舊自行車愿意賣給誰(shuí)、我送朋友或朋友的朋友上機(jī)場(chǎng)可不可以收點(diǎn)人情，都合法，但又都無(wú)須出臺(tái)什么管理規(guī)范。那些日常行為——加起來(lái)總量也蠻可觀——靠道德、習(xí)俗和社區(qū)民約調(diào)節(jié)就好，實(shí)在鬧出大件事的，一般民法準(zhǔn)則也足以應(yīng)付。
網(wǎng)約車不是這類事務(wù)。她新穎，應(yīng)用最新潮的移動(dòng)互聯(lián)技術(shù)，令很多人懵懵懂懂，知其然不知其所以然。她具有極強(qiáng)的網(wǎng)路效果，一旦越過(guò)臨界點(diǎn)，能夠迅速集結(jié)超量供需方。她活躍在大都市和中心城鎮(zhèn)，人群密集于狹小空間，交互頻率高，外部影響大。她還占用城鎮(zhèn)街道，那是一種在利用上忙閑極度不均的公地，帶來(lái)資源爭(zhēng)用的若干特別問(wèn)題。當(dāng)然，網(wǎng)約車并非在一片空白中橫空出世，她自呱呱落地之日，就挑戰(zhàn)早已在位的傳統(tǒng)出租車，要?jiǎng)尤思业哪汤摇?/p>
具有以上未加完整刻畫(huà)特點(diǎn)的網(wǎng)約車，僅有合法地位是不夠的。實(shí)踐很快帶出新問(wèn)題：在網(wǎng)約車行業(yè)內(nèi)外，一種合法的自由會(huì)不會(huì)影響、妨礙、甚至侵犯其他相關(guān)方也具有正當(dāng)合法性的自由？在經(jīng)驗(yàn)上，市政管理機(jī)關(guān)與網(wǎng)約車平臺(tái)、平臺(tái)與司機(jī)、司機(jī)與乘客、網(wǎng)約車與爭(zhēng)搶街道資源的其他出行業(yè)務(wù)之間，一種自由常常與其他自由處于磕磕碰碰的狀態(tài)。
在學(xué)理上，人們一般同意法律要保護(hù)的是不侵犯他人合法自由的自由。這當(dāng)然沒(méi)錯(cuò)。問(wèn)題是在真實(shí)世界，究竟什么才叫一種自由侵犯或沒(méi)有侵犯他人自由，并不容易界定。尤其法經(jīng)濟(jì)學(xué)達(dá)到了科斯于 1960年發(fā)表大文的思想高度——所有權(quán)利侵犯問(wèn)題都具有某種雙向性——對(duì)這個(gè)難題的回答，就不能不從追求本質(zhì)合理性，轉(zhuǎn)向更多依賴程序合理性。
網(wǎng)約車四年來(lái)的實(shí)踐，要求明確合法，也要求形成一套管理規(guī)范，以確保這項(xiàng)中國(guó)人出行方面的重大創(chuàng)新，在經(jīng)歷爭(zhēng)議和種種磨合之后，轉(zhuǎn)為日常生活里平平穩(wěn)穩(wěn)的現(xiàn)實(shí)?！稌盒泄芾磙k法》應(yīng)運(yùn)而生，難怪主要輿論對(duì)此紛紛點(diǎn)贊和表示歡迎。剛才兆豐在評(píng)論中，仔細(xì)對(duì)比《暫行管理辦法》與 10個(gè)月前《征求意見(jiàn)稿》之間的區(qū)別，諸如肯定了“政府監(jiān)管平臺(tái)、平臺(tái)管理司機(jī)”、刪除數(shù)量管制和價(jià)格管制、取消簽訂強(qiáng)制性勞動(dòng)合約、刪除“不得占有市場(chǎng)支配地位”等等，認(rèn)為新規(guī)“作為世界范圍內(nèi)首個(gè)國(guó)家級(jí)網(wǎng)約車法規(guī)”，“必將在科技商業(yè)史上留下一頁(yè)”。當(dāng)然也有擔(dān)心，主要是網(wǎng)約車如何在 2800個(gè)地方完成注冊(cè)，以及在眾多地方的落實(shí)過(guò)程中，會(huì)不會(huì)變相實(shí)施不當(dāng)管制和過(guò)度管制，妨礙公正的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。
由于涉及城市政府在改革和創(chuàng)新中的作用，我想再作點(diǎn)說(shuō)明。2015年在上海討論首個(gè)中國(guó)城市承認(rèn)網(wǎng)約車合法地位的經(jīng)驗(yàn)，以及 10個(gè)月前在朗潤(rùn)園討論征求意見(jiàn)稿，我都主張把如何規(guī)范對(duì)網(wǎng)約車的管理，明確為城市事權(quán)，建議中央部委定出若干指導(dǎo)原則之后，主要由城市政府來(lái)承擔(dān)實(shí)施具體規(guī)范的責(zé)任。
強(qiáng)調(diào)城市事權(quán)的出發(fā)點(diǎn)，是隨著城際軌道交通的發(fā)展，新老出租車基本都成為城市內(nèi)部事務(wù)，不需要跨城市、更不需要全國(guó)性管理規(guī)范。更重要的是，上文所述如何劃定多種自由權(quán)利之間的恰當(dāng)界線，是一件細(xì)活。在各具特點(diǎn)、差異甚大的幾百個(gè)中國(guó)城市各自的經(jīng)驗(yàn)與信息基礎(chǔ)上，網(wǎng)約車才可能在整體城市交通、出行格局中得到合理處理。
官僚主義不作為、審批權(quán)力尋租之類，總存在。因此中央的指導(dǎo)原則和在正確原則下自上而下的督辦、推動(dòng)不可或缺。另外，城市間存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，在解決打車難、出行難、回應(yīng)當(dāng)?shù)毓婈P(guān)切等方面，各地政府面臨的競(jìng)爭(zhēng)壓力也將推動(dòng)新政落地?，F(xiàn)在快遞遍布的地方，早就不止 2800個(gè)行政單位了吧？非要與快遞過(guò)不去，有那么蠢的嗎？
把幾面都看到，我們至少可以說(shuō)，細(xì)節(jié)里固然藏有魔鬼，但也藏有天使?？偪梢耘σ话眩瑺?zhēng)取讓天使降服更多的魔鬼，創(chuàng)造更多管用的經(jīng)驗(yàn)。還是那句話，未來(lái)到底怎么樣，取決于各方的行動(dòng)。
